O escopo da Lei Sarbanes-Oxley: valores mobiliários e emitentes

Para entender quais partes do SOX se aplicam a sua empresa, você precisa entender que tipo de investimentos são títulos considerados e quais os tipos de emissores estão sujeitos ou isentos de SOX.

Por exemplo, a secção 807 cria uma nova disposição fraude de valores mobiliários que aparece no código criminal. Esta disposição torna um crime "para fraudar qualquer pessoa em conexão com uma segurança" ou para obter "por meio de falsos ou fraudulentos pretextos, representações ou promessas, qualquer dinheiro ou bens em conexão com a compra ou venda de qualquer título." A fim de determinar se você quebrou a lei ao abrigo da secção 807 e pode ser enviado para a prisão, você precisa saber se a transação que você conduziu envolve uma garantia. Se isso não acontecer, você ainda pode ser processado em uma ação civil por fraude, mas não vai servir tempo em uma penitenciária federal ao abrigo desta disposição.

O que é um "segurança"?

SOX faz referência à Securities Act de 1933 e da Securities Exchange Act de 1934, para fins de definição do que é e não é uma garantia. Ambos os atos contém definições específicas semelhantes.

Há muito tempo existe confusão sobre o termo contrato de investimento como é usado na definição de um valor mobiliário, juntamente com todos os outros termos. A utilização desta frase particular tem realmente alargou o âmbito das operações do estatuto cobre. Essas palavras não têm qualquer significado real em um contexto comercial, de modo que os tribunais tiveram de interpretá-los na decisão de quando um acordo entre duas ou mais partes constitui um contrato de investimento que é sujeita às exigências da lei de valores mobiliários federais de registro e relatórios.

Um caso famoso Supremo Tribunal em 1940, SEC v. WJ Howey Co., deixou claro que a lei de títulos federais abrange um vasto âmbito de transacções comerciais. Neste caso, o tribunal considerou que as empresas que ofereceram seções de laranjeiras para venda, juntamente com contratos a colheita das laranjas e distribuir os lucros foram de fato a venda de contratos de investimento sujeitas à lei de valores mobiliários federais e teve o registro de tais contratos com o SEC.

No Howey caso, a Suprema Corte afirmou que o teste para saber se as leis de valores mobiliários aplicáveis ​​a uma dada transacção é "se o programa envolve um investimento de dinheiro em uma empresa comum com lucros para vir somente a partir dos esforços dos outros." Embora esta é uma definição bastante ampla, nem todos os investimentos são considerados valores mobiliários sob SOX. Por exemplo, os tribunais também têm sustentado que as operações como a compra de uma participação em um projeto de habitação cooperativa ou participar de um plano de pensões financiado exclusivamente pelos empregadores (sem contribuição do empregado) não são valores mobiliários.

Debaixo de Howey caso, as questões-chave para perguntar para determinar se uma determinada operação pode ser um assunto de segurança para SOX são:

• Existe um investimento de dinheiro?
• É este um empreendimento comum?
• Há expectativa de lucros?
• Vem os lucros somente a partir dos investimentos dos outros?

Quem é um "emissor"?

SOX prevê que os emitentes de todo o estoque em todas as empresas de capital aberto de todos os tamanhos devem satisfazer as suas exigências - que é um monte de emitentes. Emissora é o termo usado para se referir a empresas que vendem títulos para o público e, ou são necessários para registrar junto à SEC ou atender aos requisitos para uma isenção de registro.

Sua empresa é obrigada a registrar seus títulos, se eles vão ser negociadas em uma bolsa de valores ou se a empresa atende a determinados critérios no que diz respeito ao número de acionistas ea quantidade de activos detidos.

Seção 207 (a) da SOX identifica os tipos de emissores que estão sujeitas à SOX, incluindo:

• Sociedades cujos valores mobiliários negociadas em uma bolsa de valores: As empresas que oferecem ações ao público que o New York Stock Exchange (NYSE) ou de outra bolsa de valores deve registrar valores mobiliários nos termos do Artigo 12 (b) do Securities Exchange Act de 1934.
• Empresas com mais de 500 investidores e US $ 10 milhões em ativos: SOX exige que os emitentes com mais de US $ 10 milhões em ativos para registrar títulos que são mantidos por, pelo menos 500 pessoas, independentemente de os valores mobiliários são negociados numa bolsa de valores. Estas empresas são obrigados a registar nos termos do Artigo 12 (g) do Acto de 1934.
• Empresas com mais de 300 investidores: Algumas empresas não são obrigadas a apresentar ao abrigo do 12 (g) da Lei de 1934, porque eles têm menos de 500 acionistas. No entanto, se essas empresas têm mais de 300 titulares de valores mobiliários (e, portanto, não se qualificam para a isenção de registro específico), eles devem apresentar sob a Seção 15 (d) da lei de 1934. Esta categoria de emissores muitas vezes inclui as empresas que têm capital fechado ações, mas oferecem instrumentos de dívida (tais como obrigações) para o público. Oferecendo dívida empurra-los sobre a marca de 300 investidores.
• filers voluntárias: Algumas empresas decide arquivar relatórios com a SEC para uma variedade de razões, mesmo que eles não estão legalmente obrigados a fazê-lo. Por exemplo, para negociar ações na NASDAQ (que não é tecnicamente uma bolsa de valores), uma empresa deve apresentar divulgações SEC, mesmo se não for de outra forma obrigados a fazê-lo.
• As empresas com registos pendentes: Uma empresa de realização de uma oferta pública inicial de títulos de capital ou de dívida deve apresentar uma declaração de registro em uma das formas de oferta pública, uma das formas S-series, ou uma das formas SB-série. Em seguida, a empresa deve apresentar três 10-Qs e um 10-K no primeiro ano (mesmo que não tenha apresentado sob o Ato de 1934). Após a apresentação destas demonstrações dessas empresas ficam sujeitas a muitas disposições da SOX.

Ao interpretar as exigências da SOX, é importante olhar para cada disposição legal especial para as definições e critérios de identificação para quem esse estatuto especial aplicável. Algumas seções de SOX se aplicam a gestão, e outros aplicam a auditores ou os administradores do plano de benefícios.